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孙小迎:南海争端不适用《海洋法公约》  

2012-01-13 09:52:08|  分类: 国际海洋公约 |  标签: |举报 |字号 订阅

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孙小迎:南海争端不适用《海洋法公约》
2012年01月13日  环球时报 孙小迎
http://view.news.qq.com/a/20120113/000048.htm
孙小迎 广西社会科学院东南亚研究所研究员

有些国家一再强调,用联合国《海洋法公约》解决南海争端。《海洋法公约》果
真是解决南海争端的首选吗?有人是真糊涂,有人是揣着明白装糊涂,有人则是
在搅浑水,以至于在解决南海争端的国际法适用问题上存在着许多误区。我们有
必要厘清这些误区,走出南海争端的法理迷途,否则就不可能坐在一起讲理、讲
法、讲公平。
首先必须明确南海争端的核心是领土主权争端。联合国《海洋法公约》不是解决
领土主权争端的法律,而是在双方主权明晰的情况下划分海域,即领海、毗连
区、大陆架、专属经济区和明确各种海洋责任的国际公约。关于这点,《海洋法
公约 序言》说得很清楚:“认识到有需要通过本公约,在妥为顾及所有国家主权
的情形下,为海洋建立一种法律秩序,以便利国际交通和促进海洋的和平用途,海洋
资源的公平而有效的利用,海洋生物资源的养护以及研究、保护和保全海洋环境。
”笔者认为,有的国家企图利用《海洋法公约》的大陆架和专属经济区的概念,
确认其对西沙群岛和南沙群岛拥有主权的行为,已经偷换、改变了《海洋法公
约》的概念和性质。在目前情况下,只有确认了中国对南海诸岛的主权,才可能
适用联合国《海洋法公约》划分毗连区、大陆架和专属经济区。
第二,在海域没划定之前,任何国家无权阻止渔民在传统渔场,哪怕是在有争议
海域正常的作业和生产,除非进入了该国家的领海。任何无法可依、无条约可循
的抓扣行为,均是不能被认可的提前管控行为,应予以制止。目前中国只与越南
在北部湾完成了海上划界。我国渔民在别国被抓扣不能一概认为渔民不守规矩。
海里的鱼群是没有国界的,逐鱼而追是基本的渔业常识。在很多情况下,“习
惯”本身可以上升为法律,包括成为国际法的渊源。为此,联合国《海洋法公
约》在保护渔民的生存权、发展权等等最基本人权方面的缺陷,是需要评估和修
正的。
第三,彻底摒弃充满战争危机的“实际占有,有效控制”原则。在领土争端上,
一些人觉得我们理亏,原因是我们不符合所谓的现行国际法获得领土的最重要原
则———“实际占有,有效控制”。其实,这是别人将我们引进了圈套,致使一
些人忘记了司法公正的最基本前提———“以事实为依据,以法律为准绳”。数
十年来我们主张和平,可某些周边国家不顾我一再声明和抗议,抢占、强占、乃
至巧取豪夺我大面积国土和海域,并堂而皇之地等待50年占有期期满而使占有合
法化。如此说来,请问日本有资格要求北方四岛吗?其实,“实际占有,有效控
制”原则在对某个国家不利的时候,该国家同样以各种理由弃用该原则。显然,
这是鼓励霸权的“励战法则”,它不支持和平解决领土争端,必须予以摒弃。
第四,明确旧金山《对日和约》涉西沙群岛和南沙群岛条款违法性。不少学者认
为,正是1951年旧金山《对日和约》对日本放弃对西沙群岛和南沙群岛一切权利
后未明确接收方的规定,为后来的南海纠纷埋下了祸根。其实,该合约涉西沙和
南沙群岛条款是违法的。因为中国政府早在1946年年底,已依照中、美、英三国
1943年《开罗宣言》和1945年《波茨坦公告》的精神,接收了西沙群岛和南沙群
岛。有兴趣的人士可以翻阅上世纪80年代前大多数国家出版的世界地图和大百科
全书,西沙群岛、南沙群岛、中沙群岛和东沙群岛赫然在中国版图之内。这就是
相关国家对旧金山《对日和约》违法性的最好的诠释。
诚然,我们还要面对南海诸岛主权“被”争端的现实。首先必须适用国际法中久
经检验的公平、和平的领土确认原则,即发现原则、先占原则、禁止反言原则
(不能出尔反尔)和时际法原则(根据事实发生时有效的法律来决定)。这些原
则再次确权之后,才能适用联合国《海洋法公约》划分大陆架和专属经济区。这
种适用法律的先后次序是必须明确的常识,这也是程序的正义。
(环球时报)
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